一、國際貿(mào)易中存在的法律的風險該如何防范

外貿(mào)型企業(yè)在出口業(yè)務中的風險主要是由于沒有遵守國際貿(mào)易的相關法律規(guī)則(包括法律、法規(guī)、規(guī)章、國際條約、慣例等)的規(guī)定，從而產(chǎn)生如法律制裁、處罰以及經(jīng)濟損失等不利后果。其中法律風險主要有收匯法律風險、刑事犯罪法律風險、行政處罰法律風險以及民事賠償法律風險。

收匯法律風險及防范

(一)收匯法律風險

從經(jīng)濟角度而言，外貿(mào)型企業(yè)在出口業(yè)務中存在的最大的風險就是收匯風險。該風險的發(fā)生主要是由于在相關出口合同履行過程中，由于合同本身約定不利或是履行過程中操作不當所引發(fā)，并導致商品出口后無法按照預先的設想或約定收回預期的貨款。

從法律顧問實務操作而言，控制收匯風險的最佳方式是選擇適當、合理的結算方式，匯付、托收及信用證是目前對外貿(mào)易中普遍采用的3種結算方式，就本律師6年服務于外貿(mào)型企業(yè)的法律顧問經(jīng)驗而言，目前對外貿(mào)易中風險最低的結算方式為貨前電匯(前T/T)方式，其次為跟單信用證(L/C)，承兌交單(D/A)，風險最大的則為貨后電匯方式(后T/T)。

在匯付方式下，外貿(mào)企業(yè)的收匯風險分為進口企業(yè)國家風險，例如戰(zhàn)爭、國有化以及外匯管制、進口企業(yè)信用風險、商品市場市場風險以及賒銷方式下匯率風險。

在托收方式下，由于銀行不負責保障進口商的付款義務履行，并且在進口商因種種原因不付款贖單的情況下，銀行業(yè)不會代出口企業(yè)保管貨物，因此可能產(chǎn)生貨物在進口地辦理退貨費用、繳納關稅、存儲、保險、轉(zhuǎn)售以及被退回國內(nèi)等相關費用損失，在一定條件下，甚至可能導致貨物在進口地被低價拍賣。在該種方式下，通常采用的是承兌交單條件，對于進口商而言，該條件下只需要在匯票上辦理承兌交單手續(xù)，即可立即取得貨運單據(jù)并提取貨物，一旦進口商到期拒絕付款，出口企業(yè)將貨款兩空。

在信用證方式下，由于信用證在開設時常常會有惡意的進口商故意開立“單證”、“單單”不一信用證，從信用證開立時就設下不符點陷阱，幫助開證行解除付款責任，導致出口企業(yè)被拒付。對于部分出口企業(yè)而言，因其法律及進出口相關知識的不足，常常會被進口商在信用證中設置的陷阱條款所影響，導致出口商無法完成約定的交單條件，典型例子即為進口商的商檢條款設置，由于商檢條款設置后最終的決定權控制在進口商手中，在進口商惡意的情況下，出口企業(yè)根本無法做到相符交單。

(二)收匯風險的防范

出口企業(yè)要防范收回風險，應當建立一整套的制度，并在經(jīng)營過程中靈活運營，以此將風險控制在最小范圍內(nèi)。律師建議，相應制度建立可以從如下方面進行考慮：

1、建立并靈活運用收匯風險防范制度

建立收匯風險防范制度，主要目的是在整個合同過程中，自始至終的監(jiān)控風險，預防風險以及在風險發(fā)生時能迅速降低風險所產(chǎn)生的損失。該制度的主要內(nèi)容應當包括：

(1)締約、談判階段的風險防范

締約、談判階段的風險防范，主要目標是爭取采用最利于我方的合同條款及結算方式，保障風險最小化，并且應當根據(jù)不同的結算方式的約定，在未來合同履行過程中使用不同的防范措施。例如：如果是匯付方式，應當要求在合同條款中約定進口商提供銀行保函;如果是托收方式，應當注意在國際貿(mào)易中，拉美國家有對D/P結算方式按照D/A方式進行處理的慣例，如進口商為拉美國家，應當在合同中進行解釋或其他方式明確約定;如果條件允許，應當在合同條款設計時，保障進口商付款前貨物的所有權，防止既未收到貨款，又損失貨物。在辦理托收時，不要在托收委托單上指定代收行;對于L/C方式，應當明確規(guī)定對方開證時間、開證銀行，并要求進口商退貨時應以將3套正本提單全部退回為退貨條件之一。

(2)合同履行過程中的防范

由于我國出口最常用的是L/C收匯方式，故本文在合同履行過程的防范介紹時，主要介紹L/C收匯方式的風險防范。

A、采用L/C結算方式，出口企業(yè)必須要求進口商開立L/C，并應當預留充足的時間以應對必要情況下的修改。

B、收到L/C后，應當按照制度規(guī)定，審查信用證真?zhèn)危⒎乐剐庞米C中存在進口商明顯不公平情況下，仍擁有單方面隨時解除付款責任權利的條款約定，同時還應當防止信用證中存在不可能實現(xiàn)的”陷阱“條款。如發(fā)現(xiàn)有上述情況的內(nèi)容，應當立即要求對方按照合同要求進行修改。

C、國際貿(mào)易中，“單證一致、單單一致”是原則，應當以該原則為基礎，完善并實施相應風險防范制度。

2、建立并靈活運用客戶、相關企業(yè)背景調(diào)查制度

最良好、完善的合同也防止不了完全無信的惡徒，在國際貿(mào)易中，出口企業(yè)無論選擇何種結算方式，均應當重視對于進口商背景、信用的調(diào)查，哪怕只是最基本的調(diào)查。

(1)通過已有客戶以及律師、會計師事務所對進口商以及其所在國家進行最基本的調(diào)查，包括注冊資本、當?shù)赜绊憽⑸虡I(yè)信譽、資產(chǎn)情況、重大訴訟、所在國的國家穩(wěn)定情況以及該國與我國的對外關系;

(2)在制度中設定相應的標準，使得客戶資信狀況與收匯結算方式相對應。例如，對于老客戶、資信良好的客戶或全球性大客戶，出口企業(yè)可以考慮采用T/T或D/A、D/P遠期方式。而對于不了解的新客戶、曾經(jīng)有過信用不良記錄的客戶或者是所在國存在一定政治風險的客戶可以優(yōu)先考慮采用信用證支付方式，如對方拒絕接受，再考慮采用匯款方式。

(3)對于貿(mào)易術語的選擇，一般情況下，應當盡量采用CIF或CFR條件，盡量避免進口商指定貨代安排運輸。

(4)對結算銀行應當選擇信譽良好且有過業(yè)務合作的銀行進行結算，以便于及時處理修改單證、進行通知等事宜。

(5)承運人和貨代的選擇應當列入制度之中

承運人如果能夠正確選擇，將可以有效控制貨物，盡量避免進口商指定貨代安排運輸。如果進口商堅持使用FOB條件并制定船公司和貨代安排運輸，則出口企業(yè)應當要求指定貨代提單必須委托經(jīng)商務部批準的貨代企業(yè)簽發(fā)，并掌握貨物的控制權，同時應當要求由代理簽發(fā)提單的貨代企業(yè)出具保函，承諾貨到目的港后須憑信用證項下銀行流轉(zhuǎn)的正本提單才能出貨，否則應當承擔無單放貨的賠償責任。

3、靈活運用收回安全保障制度

出口收匯中，安全保障方式主要有銀行保函、備用信用證、國際保理、信用保險等方式，對于大宗或風險較大的國際貿(mào)易而言，通常應當考慮使用。

其中，銀行保函的優(yōu)點在于其具有獨立法律效力，在保函項下合理索賠時，擔保行就必須承擔付款責任，而無需委托人同意，也不管合同的實際履行情況，其二在于易于為合同雙方接受。

國際保理，可以通過收購債權而提供信用保險或賬款代收，簡單而言是將相應風險以一定成本直接轉(zhuǎn)嫁給國際保理商。

出口信用保險是有國家財政提供保險準備金的非營利性政策保險。其特點在于承擔了進口方所在國家的政治風險與進口商自身的商業(yè)信用風險，但其問題在于處理依據(jù)主要是保險合同的約定和保險法律規(guī)定，在復雜的國際貿(mào)易中并不能代替銀行保函及國際保理的作用。

二、出口貿(mào)易中刑事、行政法律風險防范

外貿(mào)企業(yè)在出口業(yè)務中，主要應當防范的刑事犯罪風險為走私普通貨物罪、騙取出口退稅罪以及銷售假冒注冊商標罪。對于行政處罰風險，主要為涉及出口退稅的，特別是”四自三不見業(yè)務”產(chǎn)生的風險以及侵犯他人知識產(chǎn)權引起的法律風險。

對于上述風險的防范，主要應當從以下方面采取相應措施處理：

(一)對于代理貨物出口業(yè)務為主的出口企業(yè)，應當防止“中間人風險”。

現(xiàn)在有很多中間人，屬于沒有經(jīng)營主體的個人，他們在拿到進口商訂單后下單給生產(chǎn)商，然后再找一家代理出口企業(yè)代理出口，中間人與出口企業(yè)簽訂單獨協(xié)議，約定手續(xù)費和代理費，出口企業(yè)分別與生產(chǎn)商、進口企業(yè)簽訂形式上的供貨合同和出口合同，生產(chǎn)商直接向出口企業(yè)開具增值稅發(fā)票，由出口企業(yè)辦理退稅手續(xù)。而中間人根據(jù)需要，指示出口企業(yè)支付生產(chǎn)商貨款，出口企業(yè)再根據(jù)實現(xiàn)約定，將扣除代理費用后的出口業(yè)務利潤和退稅款支付給中間人。在上述操作中，中間人是實際上的出口商和控制者，出口企業(yè)僅僅是名義上的，并且出口企業(yè)僅享有相對較小數(shù)額收益的權利，但卻承擔了相對大的風險，從上述操作來看，出口企業(yè)只可以從相關單據(jù)、發(fā)票上看到生產(chǎn)商名稱、商品名稱，在對于貨物真實情況完全不了解的情況下，若中間人或者生產(chǎn)商存在代開、虛開增值稅發(fā)票、購買假發(fā)票等行為，將為出口企業(yè)帶來巨大的法律風險。因此，在出口企業(yè)進行出口業(yè)務，特別是代理出口業(yè)務時，應當嚴格遵守相關法律法規(guī)，并通過合理的控制手段控制風險。

(二)對于出口銷售的商品的知識產(chǎn)權應當進行了解。

我國出口企業(yè)中，很大一部分都因為對于銷售出口的商品的知識產(chǎn)權狀況了解不夠或者因出口的商品在進口國侵犯他人知識產(chǎn)權而受到過行政處罰或被判民事賠償，而一旦符合特定的條件，上述風險將立即轉(zhuǎn)化為刑事犯罪的風險。因此，在出口時，應當通過中國海關知識產(chǎn)權備案系統(tǒng)查詢，盡可能避免出口商品因商標侵權而涉嫌制造、銷售假冒注冊商標商品罪。

(三)簽訂的合同，特別是OEM以及與代理出口業(yè)務中與被代理人簽訂的合同應當包括知識產(chǎn)權授權條款以及免責條款。

通過該種條款約定，可以在很大程度上讓合同相對方承擔知識產(chǎn)權違法方面的法律風險責任。

(四)對出口業(yè)務具體辦理人員及公司管理人員進行有效的、針對性的刑事法律知識培訓。

該種培訓可以提高相關人員的刑事法律風險防范和控制能力，并在很大程度上可以防止部分人員違反規(guī)定操作，給整個公司帶來毀滅性打擊的可能。

三、民事賠償法律風險及防范

出口企業(yè)在出口業(yè)務主要存在違約、知識產(chǎn)權侵權、貨物損害財產(chǎn)侵權等方面的民事賠償法律風險。從根本上來說，出口企業(yè)對于出口業(yè)務中的民事風險，幾乎都可以通過合理的操作方式、制度以及良好的合同條款設計完全防范。

以下建議供讀者進行參考：

(一)國際貿(mào)易中，知識產(chǎn)權的保護力度日益加強，建議有長期持續(xù)經(jīng)營目標的出口企業(yè)通過制度及合同設計，樹立知識產(chǎn)權觀念，強化知識產(chǎn)權保護意識，保護自己和他人的知識產(chǎn)權，就是在防范自身的法律風險。

(二)委托專業(yè)機構進行必要的知識產(chǎn)權調(diào)查，主要以商標查詢?yōu)橹鳎绻?jīng)查詢發(fā)現(xiàn)存在侵權可能，應當及時對自產(chǎn)產(chǎn)品的商標使用、外觀設計以及工藝進行必要修改，以此避免被控侵權。

(三)合同擬定過程中應當包括合理、合法的免責條款，例如知識產(chǎn)權免責條款。

(四)對于可能侵犯他人著作權、專利權、商標權的OEM訂單以及代理出口業(yè)務，應當要求對方提供知識產(chǎn)權授權證明，并且應當注意該知識產(chǎn)權保護的范圍是否包含有進口國。

(五)在有人提告或者有人發(fā)出律師函稱出口企業(yè)銷售產(chǎn)品侵權時，應當立即聯(lián)系法務部門或律師，由專業(yè)人士進行相應的風險評估，并提出解決方案。通常而言，如果出口企業(yè)陷入涉外知識產(chǎn)權侵權訴訟之中，漫長的時間、國外訴訟的巨額花費以及可能產(chǎn)生的其他責任將對出口企業(yè)的未來經(jīng)營造成巨大影響。在對方要求合理并且可以滿足的情況下，如專業(yè)人士經(jīng)過分析確認侵權行為將被認定，那就應當采用和解方式積極協(xié)商解決，避免進入訴訟帶來更大損失。

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